广东省人民代表大会常务委员会关于废止《广东省珠海经济特区职工社会保险条例》的决定
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广东省人民代表大会常务委员会关于废止《广东省珠海经济特区职工社会保险条例》的决定
广东省人民代表大会常务委员会关于废止《广东省珠海经济特区职工社会保险条例》的决定
（２００３年９月２６日广东省第十届人民代表大会常务委员会第六次会议通过）
广东省第十届人民代表大会常务委员会第六次会议审议了广东省人民代表大会法制委员会提请废止《广东省珠海经济特区职工社会保险条例》的议案，决定废止《广东省珠海经济特区职工社会保险条例》。
本决定自公布之日起生效。
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虚报注册资本、虚假出资与抽逃资金实例辨析
——与河南的孙百昌处长商榷
宋飞
今年8月11日，本来想报考河南省郑州市下属基层工商局的公务员职位看看。当我把郑州人事考试中心网站上的报名资料填完后，准备午休时，一个电话打了过来，一接，居然是报考单位的上级主管部门郑州市工商局，工作人员用标准的普通话问我是不是在现在这个单位，我说是呀，接着他又问有公务员身份么？当然没有，要是有，我还考这个东西干什么？然后他继续问道：你们单位有试用期和最低服务年限么？可能是对方心想，我一个监督工商执法的人，怎么会愿意报考被监督单位呢？我忙说没有，我们单位巴不得我考出去！再说“工商税务两条狼”嘛，谁人不知工商很牛！OK，审核通过！原来是负责网络报名审核的工作人员。这哥们也真够敬业的。到缴费的最后一天，我突然得知我报的那个岗位虽然说面向全国招录招录17人，但是考录比已经达到了200：1。没辙，只得弃权了！想当年武汉76：1都没希望，我又何苦又来一次千军万马过独木桥呢？
叹息之余，我开始在网上找郑州工商写的法律类论文。很不幸，该系统的活动材料不少，可就是没有理论性文章。仔细一查，既然找到郑州工商的上级主管部门——河南省工商局有一位这方面的高手，名叫孙百昌，省局法制处处长，法学博士。他的文章被收录到好几个博客，而且出的书也不少。正巧我大学时学的那么多经济法课程还没忘光，加上两次考研，虽然失败了，但是经济法理论积累得还不少。于是就斗胆挑了他的一篇《虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金违法行为的认定和处罚对象的确定》，就当是和他交流心得吧。因为这个话题我曾与区工商局的法制科长争论过，这回以文字的形式确定下来，也不枉我在这方面白研究一场！
首先，我想谈谈虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三种违法行为产生的原因。1993年12月29日，八届全国人大常委会第五次会议通过了《中华人民共和国公司法》，我国公司法由此正式诞生，虽然经过1999年12月25日、2004年8月28日两次修正，公司高额注册资本在公司登记时必须到位的苛刻限制仍然没有松动。这种立法上对公司资本过于严格的规定，造成公司筹资的困难和资本限制的浪费，而且在某种程度上讲，也助长了资本缴纳和验资过程中的弄虚作假行为，各种形式的虚报注册资本、虚假出资和抽逃出资现象于是就变得屡禁不止了。为此，2005年10月27日，十届全国人大常委会第十八次会议通过了全面修订的《中华人民共和国公司法》，并于2006年元月1日正式施行。这部新法取消了按照有限责任公司经营内容区分最低注册资本的规定，将有限责任公司的最低注册资本额的规定，将有限责任公司的最低注册资本额降至人民币3万元；股份有限公司注册资本最低限额从1000万元降至500万元；对有限责任公司新增“分期缴纳”注册资本的规定，允许有限责任公司按照规定的比例在2年内分期缴清出资，投资公司从宽规定可以在5年内缴足；将原《公司法》中“以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20％”，改为全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30％，即无形资产可占注册资本的70％。立法者的本意肯定是希望通过修订法律，达到从制度上杜绝虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三种违法行为的再次发生。但是，新旧公司法交替期之间设立的和历史遗留下来的公司虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三种违法行为如何解决，新公司法并没有给出明确答案。因此，这些问题就成了一个老大难，值得执行法律的人士好好研究。
其次，我想谈谈虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三者的区别。
根据我国刑法第158条、第159条的表述，虚报注册资本是指申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记的行为。虚假出资、抽逃资金则是指公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资的行为。由此可见，我国刑法仅仅将虚报注册资本和虚假出资、抽逃资金区分开来，但对虚假出资和抽逃资金则是混为一团。
对此，广大工商执法人员在实际办案中，试图对刑法的上述缺陷进行了弥补，将虚假出资和抽逃资金也进行详细的区分。但是，公说公有理，婆说婆有理，对虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三者的区别，学理和实践中并没有形成一个权威一点的通说。不过新《公司法》倒是对这三种违法行为的法律责任有统一的处理办法。该法第一百九十九条对虚报注册资本的行政法律责任是这样规定的：“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”（这一规定比旧公司的原来条款处罚要严厉得多！）第二百条对虚假出资的行政法律责任是这样规定的：“公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。”第二百零一条对抽逃资金的行政法律责任是这样规定的：“公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。”这一条又与该法第三十六条有关“公司成立后，股东不得抽逃出资”的规定遥相呼应。
其三，我想谈谈虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金的实例验证。
先说虚报注册资本，结合我办过的一起行政复议案件，案情（结合分析的问题有所改动）如下：2005年11月，甲作为A公司发起人之一，在向市工商局申请办理公司登记的过程中，提交了虚假材料（BC国用[2005]字第001264014号《国有土地使用证》[土地面积9866.8平方米，评估价值为981.13万元]复印件），并于同月21日骗取了注册资本为1168万元的公司营业执照。在当年年度检验中，A公司又制造原为股东甲所有的、作为公司实物出资的，、但实际并不存在的BC国用[2005]字第001264014号《国有土地使用证》所指的产权已过户至A公司名下的假象，向市工商提交经过篡改后的土地面积为9733.3平方米、土地转让人为甲的BD国用[2006]字第002001916号《国有土地使用证》复印件，隐瞒A公司不是从公司股东甲手中（实际上是从E公司手中）受让获得BD国用[2006]字第002001916号《国有土地使用证》（面积4133.3平方米）所指的产权及A公司当时未获得BD国用[2007]字第002001295号《国有土地使用证》（面积4601.5平方米，该证发证日期为2007年4月2日）所指的产权的真实情况。这里，针对公司发起人甲在办理公司注册登记中提交虚假材料这一段内容，通过与前面的概念描述相对应，我们认为其显然是符合虚报注册资本这一违法行为的各项特征。根据公司法理论，公司资本的构成要素一般包括货币（即现金）、实物、工业产权及非专利技术、土地使用权这4种。在大陆法系和英美法系中，甚至还包括以劳务与信用出资。本案中，甲2005年11月提供的9866.8平方米土地使用权是虚假的。而2007年4月所补办的4601.5平方米真实土地使用权（仅为前者面积的一部分），正常的程序应该是通过办理土地征用、出让受让方式取得的，甲取得该土地使用权后，通过评估作价后向公司出资。而甲并不是这样做的！结合案卷证据材料来分析，2005年11月A公司设立之时，该房地产开发有限责任公司为三级资质，公司股东共有两人，甲的实物出资1062.88万元（含伪造的产权评估折价981.13万元），乙的实物出资合计105.12万元（即办公用的住宅评估折价），合计1168万元。虽然有违旧公司法和房地产管理法关于公司注册资金中货币出资应有比例的相关规定，但鉴于实践中这类公司实物出资通常也能获得批准的情形，根据新《公司法》第199条（旧公司法也有这个条款）：“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”市工商局根据上述法律规定，并考虑到A公司截至2007年4月部分不足获得相应的土地使用权的实际情况，对A公司作出责令改正并罚款10万元人民币的从轻处罚。对此，我们认为该处罚决定是正确的。
接着再来说虚假出资。笔者曾与工商局法制科长讨论过这样一个案件，案情如下：甲为筹措注册资本成立某公司向乙借款，公司注册成立后，甲又于同年将借款退还给乙。2007年，工商局对此事立案调查。此时该公司既未被注销,也未被吊销营业执照，作为空壳公司仍然存在。对甲的行为如何定性，笔者认为这是虚假出资行为，甲并不构成虚报注册资本和抽逃出资。因为公司成立时，注册资本的确是实实在在充足的，因此不能算是虚报注册资本；抽逃出资者有可能是真的想成立一个名副其实的公司，只是在公司成立后因为其他原因而卷走资金；虚假出资者成立公司都是假的。从案情来大胆分析，甲只想搞一个空壳公司，将借款退还给乙是故意的，而且是公司一成立就退钱的。因此应定虚假出资，再依据公司法的相关规定对甲进行处罚。对此，孙百昌也举了一个类似的例子，案情引用如下：三清公司有甲某、乙某、丙某、丁某四位股东。2006年12月1日，公司增加注册资本1000万元，章程规定2006年12月11日一次出资完毕。实际出资情况为：丁某按公司章程约定完成出资200万元，甲某、乙某、丙某按该公司章程的约定出资共800万元，实际出资三人共100万元。此后3位股东未到位的资金由甲某于2006年12月10日与某咨询公司协商，并以甲某、乙某、丙某名义签订借款协议，向该咨询公司借款700万元，但以三清公司的名义为甲某、乙某、丙某支付3%的借款利息。2006年12月11日，700万元借款存入三清公司账户内并验资。此后三清公司又于2006年12月13日从本公司账户内以现金方式提出700万元，还给某咨询公司。孙百昌认为此案应当定为虚假出资。属于虚假出资的第一种情形，即其所述的是股东以假的方式（例如虚假评估等）出资代替真实的出资。尽管他的这一观点受到很多工商执法人员的反对，但我还是觉得他的这个案例只是我上述那个案例的复杂化版本而已，换汤不换药，都是虚假出资行为。只不过我觉得他说的这种情形不应仅限于“股东以假的方式（例如虚假评估等）出资代替真实的出资”，还应明确地包括以借周转金的方式来代替真实的出资，这样才能从根本上消除人们对这种情况的疑惑！
然后，我再谈抽逃出资。这里可以提到两个司法考试案例真题。一个实例是2004年卷四第三题：甲公司与龙某签订一投资合同，约定：双方各出资200万元，设立乙有限责任公司；甲公司以其土地使用权出资，龙某以现金和专利技术出资（双方出资物已经验资）；龙某任董事长兼总经理；公司亏损按出资比例分担。双方拟定的公司章程未对如何承担公司亏损作出规定，其他内容与投资合同内容一致。乙公司经工商登记后，在甲公司用以出资的土地上生产经营，但甲公司未将土地使用权过户到乙公司。2000年3月，乙公司向丙银行借款200万元，甲公司以自己名义用上述土地使用权作抵押担保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，龙某书面表示同意。2003年8月，法院判决乙公司偿还丙银行上述货款本息共240万元，并判决甲公司承担连带清偿责任。此时，乙公司已资不抵债，净亏损180万元。另查明，龙某在公司成立后将120万元注册资金转出，替朋友偿还债务。基于上述情况，丙银行在执行过程中要求甲公司和龙某对乙公司债务承担责任。甲公司认为，自己为担保行为时，土地属乙公司所有，故其抵押行为应无效，且甲公司已于货款后1个月退出了乙公司，因此，其对240万元贷款本息不应承担责任；另外乙公司注册资金中的120万元被龙某占用，龙某应退出120万元的一半给甲公司。在这个题目中，甲公司认为其已退出乙公司的主张不能成立，理由就是股东在公司登记后，不得抽回投资。另外一个实例是2006年卷四第二题：甲公司签发金额为1000万元、到期日为2006年5月30日、付款人为大满公司的汇票一张，向乙公司购买A楼房。甲乙双方同时约定：汇票承兑前，A楼房不过户。其后，甲公司以A楼房作价1000万元、丙公司以现金1000万元出资共同设立丁有限公司。某会计师事务所将未过户的A楼房作为甲公司对丁公司的出资予以验资。丁公司成立后占有使用A楼房。2005年9月，丙公司欲退出丁公司。经甲公司、丙公司协商达成协议：丙公司从丁公司取得退款1000万元后退出丁公司；但顾及公司的稳定性，丙公司仍为丁公司名义上的股东，其原持有丁公司 50%的股份，名义上仍由丙公司持有40%，其余10%由丁公司总经理贾某持有，贾某暂付200万元给丙公司以获得上述10%的股权。丙公司依此协议获款后退出，据此，丁公司变更登记为：甲公司、丙公司、贾某分别持有50%、40%和10%的股权；注册资本仍为2000万元。在这里，丙退出丁公司的做法不合法，因为《公司法》第36条明确规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。本案中，丙公司从丁公司取得退款1000万元后退出丁公司。违反了上述规定。故丙公司的行为实为抽逃公司资金。
通过以上实例分析，笔者得出这样一个区分虚报注册资本、虚假出资与抽逃资金的便捷方法：即虚报注册资金必须要有提交虚假证明材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记这样一些法定情形，虚假出资必须要有未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的这样一些法定情形，抽逃出资必须是在公司成立之后发生。在实践中，上述情形可能会有不同的变异版本，这就需要执法者能动而不是机械、僵化地执法；在法律没有明确规定的情况下，执法者应根据法律的精神、原则去适用法律。
当然以上实例介绍也不一定准确，全属笔者一己之见。不对之处，欢迎大家批评指正！
作者简介： 宋飞,1980年12月11日生, 毕业于华中科技大学法学院，现在湖北黄冈市黄州区政府法制办工作。
参考文献：
1、孙百昌，河南省工商局法制处处长，《虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金违法行为的认定和处罚对象的确定》，转引自：孙百昌的新浪博客，
网址链接见：http://blog.sina.com.cn/s/blog_594da32f010007ht.html
2、杨紫煊、徐杰主编《经济法学》，北京大学出版社2001年3月第三版
3、徐晓松主编《公司法》，中国政法大学出版社2002年1月第1版
4、张海峡，武汉万国培训学校2008年7月商法经济法知识产权法强化班讲课笔记（经笔者整理）
5、张文楚，2001年华工公司法讲课笔记（经笔者整理）
四川省人大常委会
四川省民营科技企业条例
四川省人民代表大会常务委员会
《四川省民营科技企业条例》已由四川省第九届人民代表大会常务委员会第五次会议于1998年10月17日通过，现予公布，自公布之日起施行。
第一条 为了促进民营科技企业的发展，保障民营科技企业的合法权益，充分发挥民营科技企业在经济建设中的作用，根据《中华人民共和国科学技术进步法》和其它有关法律、法规，结合四川实际，制定本条例。
第二条 本条例所称民营科技企业，是指由公民、法人或其他组织按自筹资金、自愿组合、自主经营、自负盈亏原则依法设立的，主要从事技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务以及新产品研究、开发、生产、经营业务的经济实体。
第三条 民营科技企业与国有企业和科研事业单位法律地位平等，其合法权益受法律保护。
第四条 各级人民政府应支持民营科技企业的发展，并为其提供良好环境和条件。
各级科技行政部门应会同有关部门做好对民营科技企业的指导、服务工作：
（一）指导民营科技企业贯彻执行国家有关科技进步和科技产业的法律、法规；
（二）研究、拟订发展民营科技产业的规划和政策措施；
（三）认定民营科技企业资格；
（四）做好科技成果鉴定和奖励、项目申报、职称申报、信息咨询、对外合资合作、人员出国出境等服务工作。
第五条 具有民事权利能力和行为能力的单位和个人，不受地域、户口限制，均可依法创办民营科技企业。
第六条 民营科技企业的无形资产经法定机构评估和有关部门确认，可在其注册资本金中占有一定比例。具体比例按国家有关规定执行。
第七条 鼓励国有企事业单位投资、合作兴办民营科技企业。
民营科技企业资产中的国有资产部分必须经同级有关部门办理产权登记，实行所有权和经营权相分离。政府审计部门对国有企事业单位投向民营科技企业的国有资产，应加强审计监督。
第八条 民营科技企业资格，由企业工商登记地的县级以上科技行政部门按国家有关规定和本条例第二条的规定认定。
第九条 民营高科技企业资格，由省级科技行政主管部门按下列条件认定：
（一）经认定为民营科技企业两年以上；
（二）符合国家高新技术产业领域的规定；
（三）专业技术人员和科学技术研究、开发人员不低于职工总数的20％；
（四）研究开发投入不低于企业当年销售收入的3％；
（五）技术性收入及高新技术产品年销售收入不低于企业当年总收入的50％。
第十条 科技行政部门在收到民营科技企业资格认定申请之日起30日内应作出是否认定的决定。
民营科技企业资格每三年审验一次。
第十一条 民营科技企业依法享有劳动用工权、工资分配权、职工奖惩权、机构设置权、产品经营权、产品定价权等权利。
民营科技企业应守法经营，依法纳税，健全财务制度，履行为职工办理社会保险、保障职工合法权益、如实上报统计报表等各项义务。
第十二条 鼓励民营科技企业与科研机构、大专院校联合开发高新技术产品，或与其他经济组织联合经营。
民营科技企业可以依法购买、兼并、参股、承包、租赁包括国有企业在内的其他企业。
第十三条 民营科技企业可以按照国家有关规定从国外引进资金、技术、人才和生产、科研设备，并享有国有企业的同等待遇。
第十四条 民营科技企业依法参与对外贸易洽谈和技术交流，可自行选择外贸代理机构；经依法批准，可在国外、境外兴办合资、合作、独资企业，或在国外、境外设立分支机构、销售网点；对出口创汇额达到国家规定数额的，经依法批准，可享有进出口经营权。
第十五条 民营科技企业可以以其动产、不动产或财产权利依法向金融机构申请抵押贷款、质押贷款、担保贷款和信誉贷款。其资产抵押或质押比例、担保金额与国有企业相同。
金融机构应根据国家信贷政策，支持民营科技企业的发展。
民营科技企业比较集中的地方，可以财政出资、企业募集、社会捐赠等方式设立民营科技企业担保金。
第十六条 民营科技企业在承接基本建设、技术改造和政府采购等项目和承担国家、行业、省的科研计划任务中，具有与国有企业平等的权利。
第十七条 民营科技企业研究开发新产品、新技术、新工艺所发生的各项费用，以及委托其他单位进行科研试制的费用，按国家有关规定执行。
第十八条 依照本条例认定的民营科技企业，按照国家和省的有关规定享受各项税收优惠。
第十九条 民营科技企业合法使用的生产经营场所，任何单位和个人不得侵占；因国家建设需要拆迁的，建设单位应按国家有关规定给予安置、补偿。
第二十条 鼓励科技人员创办、领办民营科技企业；鼓励机关、团体、企事业单位人员到民营科技企业工作。
民营科技企业引进技术或人才，不得侵犯他人的技术、经济权益；到民营科技企业工作的有关人员不得侵犯原单位、本单位的技术、经济权益。
第二十一条 民营科技企业引进高科技人才、高级技术人才和按照有关规定接收普通高等院校应届毕业生，有关部门应按规定为其及时办理入户手续。
第二十二条 民营科技企业专业技术和技术管理人员的人事档案，可申请存放到人才交流服务机构，其档案管理和工龄计算，按国家有关规定执行。
第二十三条 民营科技企业专业技术人员可按国家有关规定评定专业技术职称。有关部门应予以办理。
第二十四条 民营科技企业工作人员因科技交流活动或商务活动出国出境，审批部门应按有关规定及时为其办理审批手续。
第二十五条 各级人民政府或科技行政部门对创办民营科技企业取得显著成绩的单位和个人应予以表彰、奖励。
第二十六条 民营科技企业和到民营科技企业工作的有关人员，违反国家有关法律、法规和本条例第二十条第二款规定的，由有关部门或司法机关依法查处。
第二十七条 采取虚假手段获得民营科技企业资格认定，从事与其性质不符的经营活动和不按规定接受科技行政部门的资格审验或经审验不合格的，由科技行政部门取消民营科技企业资格，并应承担相应法律责任。
对科技行政部门不予认定为民营科技企业或取消民营科技企业资格的决定不服的，可在30日内向作出决定机关的上一级科技行政部门申请复审。
第二十八条 国家机关及其工作人员在履行职责中，滥用职权、循私舞弊、索贿受贿、侵害民营科技企业的合法权益的，由有关部门或司法机关依法查处。
第二十九条 省人民政府可根据本条例制定实施办法。
民族自治州、自治县人民代表大会可根据本条例规定，结合本地实际制定变通办法，报省人大常委会批准后施行。
第三十条 本条例应用中的具体问题，由省人民政府负责解释。
第三十一条 本条例自公布之日起施行。
1998年10月17日
——与河南的孙百昌处长商榷
宋飞
今年8月11日，本来想报考河南省郑州市下属基层工商局的公务员职位看看。当我把郑州人事考试中心网站上的报名资料填完后，准备午休时，一个电话打了过来，一接，居然是报考单位的上级主管部门郑州市工商局，工作人员用标准的普通话问我是不是在现在这个单位，我说是呀，接着他又问有公务员身份么？当然没有，要是有，我还考这个东西干什么？然后他继续问道：你们单位有试用期和最低服务年限么？可能是对方心想，我一个监督工商执法的人，怎么会愿意报考被监督单位呢？我忙说没有，我们单位巴不得我考出去！再说“工商税务两条狼”嘛，谁人不知工商很牛！OK，审核通过！原来是负责网络报名审核的工作人员。这哥们也真够敬业的。到缴费的最后一天，我突然得知我报的那个岗位虽然说面向全国招录招录17人，但是考录比已经达到了200：1。没辙，只得弃权了！想当年武汉76：1都没希望，我又何苦又来一次千军万马过独木桥呢？
叹息之余，我开始在网上找郑州工商写的法律类论文。很不幸，该系统的活动材料不少，可就是没有理论性文章。仔细一查，既然找到郑州工商的上级主管部门——河南省工商局有一位这方面的高手，名叫孙百昌，省局法制处处长，法学博士。他的文章被收录到好几个博客，而且出的书也不少。正巧我大学时学的那么多经济法课程还没忘光，加上两次考研，虽然失败了，但是经济法理论积累得还不少。于是就斗胆挑了他的一篇《虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金违法行为的认定和处罚对象的确定》，就当是和他交流心得吧。因为这个话题我曾与区工商局的法制科长争论过，这回以文字的形式确定下来，也不枉我在这方面白研究一场！
首先，我想谈谈虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三种违法行为产生的原因。1993年12月29日，八届全国人大常委会第五次会议通过了《中华人民共和国公司法》，我国公司法由此正式诞生，虽然经过1999年12月25日、2004年8月28日两次修正，公司高额注册资本在公司登记时必须到位的苛刻限制仍然没有松动。这种立法上对公司资本过于严格的规定，造成公司筹资的困难和资本限制的浪费，而且在某种程度上讲，也助长了资本缴纳和验资过程中的弄虚作假行为，各种形式的虚报注册资本、虚假出资和抽逃出资现象于是就变得屡禁不止了。为此，2005年10月27日，十届全国人大常委会第十八次会议通过了全面修订的《中华人民共和国公司法》，并于2006年元月1日正式施行。这部新法取消了按照有限责任公司经营内容区分最低注册资本的规定，将有限责任公司的最低注册资本额的规定，将有限责任公司的最低注册资本额降至人民币3万元；股份有限公司注册资本最低限额从1000万元降至500万元；对有限责任公司新增“分期缴纳”注册资本的规定，允许有限责任公司按照规定的比例在2年内分期缴清出资，投资公司从宽规定可以在5年内缴足；将原《公司法》中“以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20％”，改为全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30％，即无形资产可占注册资本的70％。立法者的本意肯定是希望通过修订法律，达到从制度上杜绝虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三种违法行为的再次发生。但是，新旧公司法交替期之间设立的和历史遗留下来的公司虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三种违法行为如何解决，新公司法并没有给出明确答案。因此，这些问题就成了一个老大难，值得执行法律的人士好好研究。
其次，我想谈谈虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三者的区别。
根据我国刑法第158条、第159条的表述，虚报注册资本是指申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记的行为。虚假出资、抽逃资金则是指公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资的行为。由此可见，我国刑法仅仅将虚报注册资本和虚假出资、抽逃资金区分开来，但对虚假出资和抽逃资金则是混为一团。
对此，广大工商执法人员在实际办案中，试图对刑法的上述缺陷进行了弥补，将虚假出资和抽逃资金也进行详细的区分。但是，公说公有理，婆说婆有理，对虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金这三者的区别，学理和实践中并没有形成一个权威一点的通说。不过新《公司法》倒是对这三种违法行为的法律责任有统一的处理办法。该法第一百九十九条对虚报注册资本的行政法律责任是这样规定的：“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”（这一规定比旧公司的原来条款处罚要严厉得多！）第二百条对虚假出资的行政法律责任是这样规定的：“公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。”第二百零一条对抽逃资金的行政法律责任是这样规定的：“公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。”这一条又与该法第三十六条有关“公司成立后，股东不得抽逃出资”的规定遥相呼应。
其三，我想谈谈虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金的实例验证。
先说虚报注册资本，结合我办过的一起行政复议案件，案情（结合分析的问题有所改动）如下：2005年11月，甲作为A公司发起人之一，在向市工商局申请办理公司登记的过程中，提交了虚假材料（BC国用[2005]字第001264014号《国有土地使用证》[土地面积9866.8平方米，评估价值为981.13万元]复印件），并于同月21日骗取了注册资本为1168万元的公司营业执照。在当年年度检验中，A公司又制造原为股东甲所有的、作为公司实物出资的，、但实际并不存在的BC国用[2005]字第001264014号《国有土地使用证》所指的产权已过户至A公司名下的假象，向市工商提交经过篡改后的土地面积为9733.3平方米、土地转让人为甲的BD国用[2006]字第002001916号《国有土地使用证》复印件，隐瞒A公司不是从公司股东甲手中（实际上是从E公司手中）受让获得BD国用[2006]字第002001916号《国有土地使用证》（面积4133.3平方米）所指的产权及A公司当时未获得BD国用[2007]字第002001295号《国有土地使用证》（面积4601.5平方米，该证发证日期为2007年4月2日）所指的产权的真实情况。这里，针对公司发起人甲在办理公司注册登记中提交虚假材料这一段内容，通过与前面的概念描述相对应，我们认为其显然是符合虚报注册资本这一违法行为的各项特征。根据公司法理论，公司资本的构成要素一般包括货币（即现金）、实物、工业产权及非专利技术、土地使用权这4种。在大陆法系和英美法系中，甚至还包括以劳务与信用出资。本案中，甲2005年11月提供的9866.8平方米土地使用权是虚假的。而2007年4月所补办的4601.5平方米真实土地使用权（仅为前者面积的一部分），正常的程序应该是通过办理土地征用、出让受让方式取得的，甲取得该土地使用权后，通过评估作价后向公司出资。而甲并不是这样做的！结合案卷证据材料来分析，2005年11月A公司设立之时，该房地产开发有限责任公司为三级资质，公司股东共有两人，甲的实物出资1062.88万元（含伪造的产权评估折价981.13万元），乙的实物出资合计105.12万元（即办公用的住宅评估折价），合计1168万元。虽然有违旧公司法和房地产管理法关于公司注册资金中货币出资应有比例的相关规定，但鉴于实践中这类公司实物出资通常也能获得批准的情形，根据新《公司法》第199条（旧公司法也有这个条款）：“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”市工商局根据上述法律规定，并考虑到A公司截至2007年4月部分不足获得相应的土地使用权的实际情况，对A公司作出责令改正并罚款10万元人民币的从轻处罚。对此，我们认为该处罚决定是正确的。
接着再来说虚假出资。笔者曾与工商局法制科长讨论过这样一个案件，案情如下：甲为筹措注册资本成立某公司向乙借款，公司注册成立后，甲又于同年将借款退还给乙。2007年，工商局对此事立案调查。此时该公司既未被注销,也未被吊销营业执照，作为空壳公司仍然存在。对甲的行为如何定性，笔者认为这是虚假出资行为，甲并不构成虚报注册资本和抽逃出资。因为公司成立时，注册资本的确是实实在在充足的，因此不能算是虚报注册资本；抽逃出资者有可能是真的想成立一个名副其实的公司，只是在公司成立后因为其他原因而卷走资金；虚假出资者成立公司都是假的。从案情来大胆分析，甲只想搞一个空壳公司，将借款退还给乙是故意的，而且是公司一成立就退钱的。因此应定虚假出资，再依据公司法的相关规定对甲进行处罚。对此，孙百昌也举了一个类似的例子，案情引用如下：三清公司有甲某、乙某、丙某、丁某四位股东。2006年12月1日，公司增加注册资本1000万元，章程规定2006年12月11日一次出资完毕。实际出资情况为：丁某按公司章程约定完成出资200万元，甲某、乙某、丙某按该公司章程的约定出资共800万元，实际出资三人共100万元。此后3位股东未到位的资金由甲某于2006年12月10日与某咨询公司协商，并以甲某、乙某、丙某名义签订借款协议，向该咨询公司借款700万元，但以三清公司的名义为甲某、乙某、丙某支付3%的借款利息。2006年12月11日，700万元借款存入三清公司账户内并验资。此后三清公司又于2006年12月13日从本公司账户内以现金方式提出700万元，还给某咨询公司。孙百昌认为此案应当定为虚假出资。属于虚假出资的第一种情形，即其所述的是股东以假的方式（例如虚假评估等）出资代替真实的出资。尽管他的这一观点受到很多工商执法人员的反对，但我还是觉得他的这个案例只是我上述那个案例的复杂化版本而已，换汤不换药，都是虚假出资行为。只不过我觉得他说的这种情形不应仅限于“股东以假的方式（例如虚假评估等）出资代替真实的出资”，还应明确地包括以借周转金的方式来代替真实的出资，这样才能从根本上消除人们对这种情况的疑惑！
然后，我再谈抽逃出资。这里可以提到两个司法考试案例真题。一个实例是2004年卷四第三题：甲公司与龙某签订一投资合同，约定：双方各出资200万元，设立乙有限责任公司；甲公司以其土地使用权出资，龙某以现金和专利技术出资（双方出资物已经验资）；龙某任董事长兼总经理；公司亏损按出资比例分担。双方拟定的公司章程未对如何承担公司亏损作出规定，其他内容与投资合同内容一致。乙公司经工商登记后，在甲公司用以出资的土地上生产经营，但甲公司未将土地使用权过户到乙公司。2000年3月，乙公司向丙银行借款200万元，甲公司以自己名义用上述土地使用权作抵押担保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，龙某书面表示同意。2003年8月，法院判决乙公司偿还丙银行上述货款本息共240万元，并判决甲公司承担连带清偿责任。此时，乙公司已资不抵债，净亏损180万元。另查明，龙某在公司成立后将120万元注册资金转出，替朋友偿还债务。基于上述情况，丙银行在执行过程中要求甲公司和龙某对乙公司债务承担责任。甲公司认为，自己为担保行为时，土地属乙公司所有，故其抵押行为应无效，且甲公司已于货款后1个月退出了乙公司，因此，其对240万元贷款本息不应承担责任；另外乙公司注册资金中的120万元被龙某占用，龙某应退出120万元的一半给甲公司。在这个题目中，甲公司认为其已退出乙公司的主张不能成立，理由就是股东在公司登记后，不得抽回投资。另外一个实例是2006年卷四第二题：甲公司签发金额为1000万元、到期日为2006年5月30日、付款人为大满公司的汇票一张，向乙公司购买A楼房。甲乙双方同时约定：汇票承兑前，A楼房不过户。其后，甲公司以A楼房作价1000万元、丙公司以现金1000万元出资共同设立丁有限公司。某会计师事务所将未过户的A楼房作为甲公司对丁公司的出资予以验资。丁公司成立后占有使用A楼房。2005年9月，丙公司欲退出丁公司。经甲公司、丙公司协商达成协议：丙公司从丁公司取得退款1000万元后退出丁公司；但顾及公司的稳定性，丙公司仍为丁公司名义上的股东，其原持有丁公司 50%的股份，名义上仍由丙公司持有40%，其余10%由丁公司总经理贾某持有，贾某暂付200万元给丙公司以获得上述10%的股权。丙公司依此协议获款后退出，据此，丁公司变更登记为：甲公司、丙公司、贾某分别持有50%、40%和10%的股权；注册资本仍为2000万元。在这里，丙退出丁公司的做法不合法，因为《公司法》第36条明确规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。本案中，丙公司从丁公司取得退款1000万元后退出丁公司。违反了上述规定。故丙公司的行为实为抽逃公司资金。
通过以上实例分析，笔者得出这样一个区分虚报注册资本、虚假出资与抽逃资金的便捷方法：即虚报注册资金必须要有提交虚假证明材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记这样一些法定情形，虚假出资必须要有未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的这样一些法定情形，抽逃出资必须是在公司成立之后发生。在实践中，上述情形可能会有不同的变异版本，这就需要执法者能动而不是机械、僵化地执法；在法律没有明确规定的情况下，执法者应根据法律的精神、原则去适用法律。
当然以上实例介绍也不一定准确，全属笔者一己之见。不对之处，欢迎大家批评指正！
作者简介： 宋飞,1980年12月11日生, 毕业于华中科技大学法学院，现在湖北黄冈市黄州区政府法制办工作。
参考文献：
1、孙百昌，河南省工商局法制处处长，《虚报注册资本、虚假出资、抽逃资金违法行为的认定和处罚对象的确定》，转引自：孙百昌的新浪博客，
网址链接见：http://blog.sina.com.cn/s/blog_594da32f010007ht.html
2、杨紫煊、徐杰主编《经济法学》，北京大学出版社2001年3月第三版
3、徐晓松主编《公司法》，中国政法大学出版社2002年1月第1版
4、张海峡，武汉万国培训学校2008年7月商法经济法知识产权法强化班讲课笔记（经笔者整理）
5、张文楚，2001年华工公司法讲课笔记（经笔者整理）
四川省民营科技企业条例
四川省民营科技企业条例
四川省人民代表大会常务委员会
《四川省民营科技企业条例》已由四川省第九届人民代表大会常务委员会第五次会议于1998年10月17日通过，现予公布，自公布之日起施行。
第一条 为了促进民营科技企业的发展，保障民营科技企业的合法权益，充分发挥民营科技企业在经济建设中的作用，根据《中华人民共和国科学技术进步法》和其它有关法律、法规，结合四川实际，制定本条例。
第二条 本条例所称民营科技企业，是指由公民、法人或其他组织按自筹资金、自愿组合、自主经营、自负盈亏原则依法设立的，主要从事技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务以及新产品研究、开发、生产、经营业务的经济实体。
第三条 民营科技企业与国有企业和科研事业单位法律地位平等，其合法权益受法律保护。
第四条 各级人民政府应支持民营科技企业的发展，并为其提供良好环境和条件。
各级科技行政部门应会同有关部门做好对民营科技企业的指导、服务工作：
（一）指导民营科技企业贯彻执行国家有关科技进步和科技产业的法律、法规；
（二）研究、拟订发展民营科技产业的规划和政策措施；
（三）认定民营科技企业资格；
（四）做好科技成果鉴定和奖励、项目申报、职称申报、信息咨询、对外合资合作、人员出国出境等服务工作。
第五条 具有民事权利能力和行为能力的单位和个人，不受地域、户口限制，均可依法创办民营科技企业。
第六条 民营科技企业的无形资产经法定机构评估和有关部门确认，可在其注册资本金中占有一定比例。具体比例按国家有关规定执行。
第七条 鼓励国有企事业单位投资、合作兴办民营科技企业。
民营科技企业资产中的国有资产部分必须经同级有关部门办理产权登记，实行所有权和经营权相分离。政府审计部门对国有企事业单位投向民营科技企业的国有资产，应加强审计监督。
第八条 民营科技企业资格，由企业工商登记地的县级以上科技行政部门按国家有关规定和本条例第二条的规定认定。
第九条 民营高科技企业资格，由省级科技行政主管部门按下列条件认定：
（一）经认定为民营科技企业两年以上；
（二）符合国家高新技术产业领域的规定；
（三）专业技术人员和科学技术研究、开发人员不低于职工总数的20％；
（四）研究开发投入不低于企业当年销售收入的3％；
（五）技术性收入及高新技术产品年销售收入不低于企业当年总收入的50％。
第十条 科技行政部门在收到民营科技企业资格认定申请之日起30日内应作出是否认定的决定。
民营科技企业资格每三年审验一次。
第十一条 民营科技企业依法享有劳动用工权、工资分配权、职工奖惩权、机构设置权、产品经营权、产品定价权等权利。
民营科技企业应守法经营，依法纳税，健全财务制度，履行为职工办理社会保险、保障职工合法权益、如实上报统计报表等各项义务。
第十二条 鼓励民营科技企业与科研机构、大专院校联合开发高新技术产品，或与其他经济组织联合经营。
民营科技企业可以依法购买、兼并、参股、承包、租赁包括国有企业在内的其他企业。
第十三条 民营科技企业可以按照国家有关规定从国外引进资金、技术、人才和生产、科研设备，并享有国有企业的同等待遇。
第十四条 民营科技企业依法参与对外贸易洽谈和技术交流，可自行选择外贸代理机构；经依法批准，可在国外、境外兴办合资、合作、独资企业，或在国外、境外设立分支机构、销售网点；对出口创汇额达到国家规定数额的，经依法批准，可享有进出口经营权。
第十五条 民营科技企业可以以其动产、不动产或财产权利依法向金融机构申请抵押贷款、质押贷款、担保贷款和信誉贷款。其资产抵押或质押比例、担保金额与国有企业相同。
金融机构应根据国家信贷政策，支持民营科技企业的发展。
民营科技企业比较集中的地方，可以财政出资、企业募集、社会捐赠等方式设立民营科技企业担保金。
第十六条 民营科技企业在承接基本建设、技术改造和政府采购等项目和承担国家、行业、省的科研计划任务中，具有与国有企业平等的权利。
第十七条 民营科技企业研究开发新产品、新技术、新工艺所发生的各项费用，以及委托其他单位进行科研试制的费用，按国家有关规定执行。
第十八条 依照本条例认定的民营科技企业，按照国家和省的有关规定享受各项税收优惠。
第十九条 民营科技企业合法使用的生产经营场所，任何单位和个人不得侵占；因国家建设需要拆迁的，建设单位应按国家有关规定给予安置、补偿。
第二十条 鼓励科技人员创办、领办民营科技企业；鼓励机关、团体、企事业单位人员到民营科技企业工作。
民营科技企业引进技术或人才，不得侵犯他人的技术、经济权益；到民营科技企业工作的有关人员不得侵犯原单位、本单位的技术、经济权益。
第二十一条 民营科技企业引进高科技人才、高级技术人才和按照有关规定接收普通高等院校应届毕业生，有关部门应按规定为其及时办理入户手续。
第二十二条 民营科技企业专业技术和技术管理人员的人事档案，可申请存放到人才交流服务机构，其档案管理和工龄计算，按国家有关规定执行。
第二十三条 民营科技企业专业技术人员可按国家有关规定评定专业技术职称。有关部门应予以办理。
第二十四条 民营科技企业工作人员因科技交流活动或商务活动出国出境，审批部门应按有关规定及时为其办理审批手续。
第二十五条 各级人民政府或科技行政部门对创办民营科技企业取得显著成绩的单位和个人应予以表彰、奖励。
第二十六条 民营科技企业和到民营科技企业工作的有关人员，违反国家有关法律、法规和本条例第二十条第二款规定的，由有关部门或司法机关依法查处。
第二十七条 采取虚假手段获得民营科技企业资格认定，从事与其性质不符的经营活动和不按规定接受科技行政部门的资格审验或经审验不合格的，由科技行政部门取消民营科技企业资格，并应承担相应法律责任。
对科技行政部门不予认定为民营科技企业或取消民营科技企业资格的决定不服的，可在30日内向作出决定机关的上一级科技行政部门申请复审。
第二十八条 国家机关及其工作人员在履行职责中，滥用职权、循私舞弊、索贿受贿、侵害民营科技企业的合法权益的，由有关部门或司法机关依法查处。
第二十九条 省人民政府可根据本条例制定实施办法。
民族自治州、自治县人民代表大会可根据本条例规定，结合本地实际制定变通办法，报省人大常委会批准后施行。
第三十条 本条例应用中的具体问题，由省人民政府负责解释。
第三十一条 本条例自公布之日起施行。
1998年10月17日
